煙草專賣制度違法行為應(yīng)優(yōu)先適用行政處罰

煙草專賣制度違法行為應(yīng)優(yōu)先適用行政處罰

我國實(shí)施煙草專賣制度，并制定了《煙草專賣法》，對(duì)涉煙經(jīng)營行為設(shè)立了嚴(yán)格的許可證制度，違反許可的行為會(huì)受到行政處罰。同時(shí)，違反煙草專賣制度還可能違反刑法，構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪、非法經(jīng)營罪、走私普通貨物、物品罪等刑事犯罪。

本文僅針對(duì)擁有煙草零售資格的經(jīng)營者超過許可經(jīng)營期限或跨區(qū)域經(jīng)營是否構(gòu)成非法經(jīng)營罪進(jìn)行討論。

案例一：持有煙草專賣零售許可證，在許可期限內(nèi)和超過期限，跨地域經(jīng)營的行為，且其超過許可期限的時(shí)間不足一年，不宜以非法經(jīng)營罪處理。【（2016）贛0426刑初51號(hào)】

朱某取得河南省蘭考縣煙草專賣局頒發(fā)的煙草專賣零售許可證，有效期為2013年4月15日至2014年5月1日。期限屆滿后，朱某于2015年2月4日才重新申請(qǐng)?jiān)S可證，期限至2017年2月31日。

2013年10月至2014年8月間，朱某多次從山東省進(jìn)購卷煙。2015年1月份，朱某向山東省高塘縣煙草專賣局工作人員購買一批卷煙，運(yùn)輸至九江市時(shí)被查獲。

法院認(rèn)為：朱某在2013年10月至2015年1月間，從蘭考縣以外的地方購買卷煙銷售牟利，屬持有煙草專賣零售許可證，在許可期限內(nèi)和超過期限，跨地域經(jīng)營的行為，且其超過許可期限的時(shí)間不足一年，不宜以非法經(jīng)營罪處理，其違法行為可以依據(jù)相關(guān)行政法規(guī)予以行政處罰。朱某無罪。

作者觀點(diǎn)：

案例一中，法院認(rèn)為朱某雖然超過許可經(jīng)營期限，超過的時(shí)間不足一年，不宜以非法經(jīng)營罪處理?！安蛔阋荒辍彪m無明確條文規(guī)定，但有跡可循。

《煙草專賣許可證管理辦法》頒布前，國家允許辦理煙草專賣臨時(shí)許可證，有效期為一年。而管理辦法頒布后，也多以一年時(shí)間為界處理行政違法行為，比如：因違法生產(chǎn)經(jīng)營煙草專賣品一年內(nèi)被執(zhí)法機(jī)關(guān)處罰兩次以上，可以責(zé)令持證人暫停煙草專賣業(yè)務(wù)、進(jìn)行整頓，直至依法取消其從事煙草專賣業(yè)務(wù)的資格；取得煙草專賣許可證后需要停業(yè)的，停業(yè)期限最長不得超過一年。可見，一年期間被認(rèn)為是合理的行政處理時(shí)間，一年內(nèi)的超許可期限經(jīng)營宜優(yōu)先適用行政法律進(jìn)行調(diào)整和規(guī)制。

案例二：根據(jù)許可證授權(quán)，只能從事零售業(yè)務(wù)，而不具備收購、或者跨區(qū)域銷售權(quán)利的收購、跨區(qū)域經(jīng)營構(gòu)成非法經(jīng)營罪?！荆?014）佳刑初字第00080號(hào)】

白某持有陜西省榆林市榆陽區(qū)煙草專賣局頒發(fā)的煙草專賣零售許可證，有效期為2013年8月21日至2016年12月31日。從2014年起，白某在榆林市榆陽區(qū)收購A品牌卷煙。2014年6月17日，白某將其收購的1545條卷煙及煙草公司給其經(jīng)銷的100條卷煙運(yùn)往山西省出售時(shí)被民警查獲。經(jīng)鑒定，1645條A品牌卷煙均為真品卷煙。

法院認(rèn)為：根據(jù)白某的煙草專賣許可證授權(quán)，其可在榆林市榆陽區(qū)范圍內(nèi)從事卷煙零售業(yè)務(wù)，但其不具備收購、或者跨區(qū)域銷售權(quán)利。因此，白某的行為構(gòu)成非法經(jīng)營罪，判處白某有期徒刑一年，緩刑一年六個(gè)月，沒收違法所得。

作者觀點(diǎn)：

案例二對(duì)什么是“煙草零售”概念進(jìn)一步明確。法律不僅規(guī)定煙草零售商應(yīng)該在指定煙草專批企業(yè)進(jìn)貨，而且對(duì)一次性零售數(shù)量也作出了限制。例如：規(guī)定一次性售出的卷煙、雪茄煙不得超過50條，否則屬于批發(fā)。所以，取得煙草專賣零售許可證的零售商只能在指定煙草專批企業(yè)進(jìn)貨的基礎(chǔ)上進(jìn)行單筆商品數(shù)量小于50條的售出。

由此可知，白某對(duì)于自己持有的100條卷煙的跨區(qū)域經(jīng)營依然屬于超越行政許可空間上的少許越權(quán)，不宜計(jì)入非法經(jīng)營數(shù)額。但其收購行為已經(jīng)超出“煙草零售”的許可經(jīng)營范圍，屬于超越許可經(jīng)營類型的經(jīng)營行為，也超出了行政法律的管制范圍，因此構(gòu)成刑事犯罪。

當(dāng)下中國，除了道德、風(fēng)俗、習(xí)慣之外，社會(huì)公眾已經(jīng)逐漸習(xí)慣依據(jù)法律法規(guī)來指導(dǎo)自己的行為。雖然我國實(shí)施煙草專賣制度來規(guī)范煙草買賣，但煙草亦是一種商品。當(dāng)，煙草經(jīng)營商在一定范圍內(nèi)超過許可經(jīng)營期限的經(jīng)營行為，或者超過許可經(jīng)營區(qū)域的跨區(qū)域經(jīng)營行為，屬于在許可經(jīng)營行為時(shí)間和空間上的少許越權(quán)，可以通過刑法的前置性法，例如行政處罰法進(jìn)行調(diào)整的情況下，刑法不應(yīng)輕易介入市場的商業(yè)行為，否則將有違刑法的謙抑性，也不利于引導(dǎo)商業(yè)社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的開展。

附錄：

《中華人民共和國煙草專賣法》

第一條 

為實(shí)行煙草專賣管理，有計(jì)劃地組織煙草專賣品的生產(chǎn)和經(jīng)營，提高煙草制品質(zhì)量，維護(hù)消費(fèi)者利益，保證國家財(cái)政收入，制定本法。

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》

第一條  

生產(chǎn)、銷售偽劣卷煙、雪茄煙等煙草專賣品，銷售金額在五萬元以上的，依照刑法第一百四十條的規(guī)定，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰。

未經(jīng)卷煙、雪茄煙等煙草專賣品注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在卷煙、雪茄煙等煙草專賣品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百一十三條的規(guī)定，以假冒注冊(cè)商標(biāo)罪定罪處罰。

銷售明知是假冒他人注冊(cè)商標(biāo)的卷煙、雪茄煙等煙草專賣品，銷售金額較大的，依照刑法第二百一十四條的規(guī)定，以銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪定罪處罰。

偽造、擅自制造他人卷煙、雪茄煙注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售偽造、擅自制造的卷煙、雪茄煙注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百一十五條的規(guī)定，以非法制造、銷售非法制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪定罪處罰。

違反國家煙草專賣管理法律法規(guī)，未經(jīng)煙草專賣行政主管部門許可，無煙草專賣生產(chǎn)企業(yè)許可證、煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證、特種煙草專賣經(jīng)營企業(yè)許可證、煙草專賣零售許可證等許可證明，非法經(jīng)營煙草專賣品，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百二十五條的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。

第三條  

非法經(jīng)營煙草專賣品，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”：

（一） 非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上的，或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的；

（二） 非法經(jīng)營卷煙二十萬支以上的；

（三） 曾因非法經(jīng)營煙草專賣品三年內(nèi)受過二次以上行政處罰，又非法經(jīng)營煙草專賣品且數(shù)額在三萬元以上的。

具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”：

（一） 非法經(jīng)營數(shù)額在二十五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的；

（二） 非法經(jīng)營卷煙一百萬支以上的。