何賢波律師《企業(yè)上市操作指引》講座體會(huì)

何賢波律師《企業(yè)上市操作指引》講座體會(huì)

——何賢波律師2016年6月3日講座

講座伊始，何律師先從對(duì)想從事資本業(yè)務(wù)的律師，需要了解的資本市場(chǎng)宏觀背景知識(shí)開始講起。一、律師應(yīng)該了解資本市場(chǎng)的發(fā)展的歷史變化過程。二、做資本市場(chǎng)業(yè)務(wù)，風(fēng)險(xiǎn)管理是極為重要的。訴訟律師在經(jīng)過長(zhǎng)期的訴訟經(jīng)驗(yàn)積累，對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)的理解可以更為深刻，這是優(yōu)勢(shì)。三、資本市場(chǎng)的規(guī)則是多變的且相對(duì)模糊的。這不同于做訴訟業(yè)務(wù)時(shí)，需要有明確且相對(duì)穩(wěn)定的規(guī)范性依據(jù)。四、每個(gè)階段，資本市場(chǎng)本身的熱點(diǎn)會(huì)發(fā)生變化，企業(yè)也會(huì)隨著的發(fā)展發(fā)生變化。律師需要適應(yīng)這種變化，對(duì)于客觀環(huán)境和市場(chǎng)需求的變化有著敏銳的嗅覺。五、資本市場(chǎng)的設(shè)立目的是為了支持企業(yè)的發(fā)展。六、律師需要對(duì)資本市場(chǎng)有宏觀的觀念。例如每個(gè)階段，企業(yè)上市的類型熱點(diǎn)會(huì)發(fā)生變化，要抓住不同階段性的機(jī)遇。

中國(guó)的資本市場(chǎng)是從1990年起步的，到2016已經(jīng)有26年的歷史。在發(fā)展歷程中，是先有資本市場(chǎng)再有證監(jiān)會(huì)，市場(chǎng)的發(fā)展先于市場(chǎng)監(jiān)管。而對(duì)于深圳的律師來說，有著地利的優(yōu)勢(shì)，成為了資產(chǎn)業(yè)務(wù)律師的黃埔軍校。很多資產(chǎn)業(yè)務(wù)律師就是從當(dāng)初的深圳信達(dá)律師事務(wù)所出來的。企業(yè)的上市也從指標(biāo)制發(fā)展到審批制到核準(zhǔn)制再到將來的注冊(cè)制。形成了股票代碼以6為開頭的上海主板、以000開頭的深圳主板、002開頭的中小板和300開頭的創(chuàng)業(yè)板市場(chǎng)。所以建議企業(yè)上哪個(gè)版也是律師要解決重要的問題，因?yàn)椴煌陌鍓K之間有不同分工。

律師相對(duì)于其他中介機(jī)構(gòu)，例如券商和會(huì)計(jì)師來說，與企業(yè)的聯(lián)系最緊密，這是天然的優(yōu)勢(shì)。那么如何說服企業(yè)上市呢？總來說就是。一、和企業(yè)算賬。例如現(xiàn)在市場(chǎng)上成長(zhǎng)性的上市公司市盈率普遍有50倍，如果一個(gè)企業(yè)每年的盈利現(xiàn)為2000萬(wàn)元，那么企業(yè)市值就是10億元，如果售出股票，相當(dāng)于一次性獲得企業(yè)現(xiàn)階段未來50年才能獲得的利潤(rùn)收益。對(duì)于資本來說，時(shí)間就是金錢，未來收益的提前兌現(xiàn)意義非常重大，因?yàn)榫薮蟮娘L(fēng)險(xiǎn)隨時(shí)有可能發(fā)生，更何況人的生命才幾十年。二、老板的資金與身家。上市之后企業(yè)家的身家和地位將會(huì)大增。

那么具體來說企業(yè)為什么要上市呢？

一、拿錢。對(duì)于企業(yè)來說有多種融資渠道，銀行是其中重要的融資渠道。但是由于銀行的特點(diǎn)，天然的厭惡風(fēng)險(xiǎn)，需要看公司過去的積累，并且需要付出利息，這是間接融資。對(duì)于很多中小企業(yè)來說難以從銀行融到錢。但是企業(yè)還可以在資本市場(chǎng)上直接融資，無(wú)需付出利率，無(wú)需返還本金，只需拿出一部分股權(quán)換取資金。資本市場(chǎng)天然講究增長(zhǎng)，能夠承受高風(fēng)險(xiǎn)投資，是企業(yè)融資良好的渠道，特別是對(duì)于有長(zhǎng)期資金需求的企業(yè)來說。

二、管理的規(guī)范作用。中國(guó)的創(chuàng)業(yè)很多是朋友或者家人之間的創(chuàng)業(yè)，受傳統(tǒng)文化的影響，企業(yè)的運(yùn)作缺少事前的約定，欠缺長(zhǎng)遠(yuǎn)的考慮。當(dāng)企業(yè)發(fā)展壯大之后很多管理上的矛盾就會(huì)凸顯。如果只是由企業(yè)內(nèi)部進(jìn)行規(guī)范，將會(huì)缺少?gòu)?qiáng)大動(dòng)力。這時(shí)候需要外力的作用，而上市對(duì)于企業(yè)就有著非常好的規(guī)范作用。在第三方機(jī)構(gòu)的協(xié)助下和公眾的監(jiān)督下有著強(qiáng)大的規(guī)范動(dòng)力。隨著資本市場(chǎng)的發(fā)展，資本市場(chǎng)的訴訟也會(huì)多起來，特別是中小股東的訴訟，對(duì)于律師來說是非常大的機(jī)會(huì)。

三、應(yīng)對(duì)經(jīng)濟(jì)周期。企業(yè)在經(jīng)營(yíng)的過程中難免會(huì)遇到經(jīng)濟(jì)周期。很多風(fēng)光的企業(yè)在危機(jī)來臨之時(shí)突然變得不堪一擊。光伏產(chǎn)業(yè)就是一個(gè)良好的例子。對(duì)于當(dāng)下來說，沒有上市的光伏企業(yè)都面臨破產(chǎn)。而上市的光伏企業(yè)還能存在下去。上市的資源在可預(yù)見的未來都會(huì)是稀缺資源，就算企業(yè)無(wú)法經(jīng)營(yíng)下去，也會(huì)留下有用的殼資源。國(guó)人的特點(diǎn)在于愛投機(jī)，二級(jí)市場(chǎng)很難賺到錢。參與一級(jí)市場(chǎng)，對(duì)于企業(yè)來說是應(yīng)對(duì)經(jīng)濟(jì)周期的有力靠山?，F(xiàn)今企業(yè)上市的時(shí)候會(huì)經(jīng)歷發(fā)行和上市兩個(gè)階段，分別由發(fā)審委和上市委負(fù)責(zé)。

四、處理企業(yè)歷史遺留問題。20世紀(jì)80年代到90年代，資本市場(chǎng)與國(guó)企改革緊密相連。當(dāng)時(shí)出現(xiàn)很多包裝上市的情況，把企業(yè)包裝得完美無(wú)瑕。隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展，M2增長(zhǎng)迅速，但是在市場(chǎng)流動(dòng)性泛濫的情況下，很多企業(yè)仍然無(wú)法獲得需要資金。新三板就是在這個(gè)背景下誕生。新三板就是個(gè)企業(yè)庫(kù)，幫助創(chuàng)投機(jī)構(gòu)和上市企業(yè)等資金充足的機(jī)構(gòu)給予選擇的對(duì)象。這樣就能夠打通企業(yè)的融資渠道。對(duì)于企業(yè)初期的經(jīng)營(yíng)來說，逃稅避稅是普遍存在的。而逃稅要承擔(dān)終身責(zé)任。上市和掛牌給了企業(yè)改正的機(jī)會(huì)。主板的報(bào)告期為3年，創(chuàng)業(yè)板報(bào)告期為2年業(yè)績(jī)、3年其他情況，新三板報(bào)告期為2年。在上市過程中，相關(guān)部門會(huì)協(xié)助出具無(wú)違法違規(guī)證明，可以幫助企業(yè)處理歷史遺留問題。

五、幫助企業(yè)家解放思想。這就是之前提到的和企業(yè)家算賬的問題，股東可以提前獲得兌現(xiàn)企業(yè)未來收益、老板的身家和地位將會(huì)大增。

那么企業(yè)到底能不能上呢？企業(yè)家普遍擔(dān)心以下三個(gè)問題：一、企業(yè)不規(guī)范。二、企業(yè)規(guī)模太小。三、證監(jiān)會(huì)審核時(shí)間太長(zhǎng)。對(duì)于這三個(gè)問題。一、企業(yè)不規(guī)范，除非走私等嚴(yán)重的違法行為。其他問題能解決就行。地方政府對(duì)于企業(yè)上市持鼓勵(lì)態(tài)度，會(huì)幫助企業(yè)解決問題，企業(yè)現(xiàn)有的問題現(xiàn)在解決就可以。二、如果企業(yè)規(guī)模小。達(dá)不到主板和創(chuàng)業(yè)板的上市要求。那就先上新三板。首先通過新三板市場(chǎng)先規(guī)范，雖然轉(zhuǎn)版通道還未打開，但是長(zhǎng)期來看，經(jīng)過新三板先期規(guī)范的企業(yè)，在上市的時(shí)候肯定有優(yōu)勢(shì)的。進(jìn)入新三板就像進(jìn)入了一個(gè)菜市場(chǎng)，有很多投資機(jī)構(gòu)尋找良好的企業(yè)來投資，這樣就從熟人介紹為主的融資、發(fā)展到資本市場(chǎng)融資。大大擴(kuò)展企業(yè)吸引投資者的渠道。企業(yè)經(jīng)過新三板市場(chǎng)的規(guī)范，投資者對(duì)企業(yè)估值的市盈率普遍由10上升至20。三、證監(jiān)會(huì)審核時(shí)間太長(zhǎng)只是意味著現(xiàn)在的排隊(duì)靠后。只有企業(yè)先排隊(duì)，才能先上車，不提前啟動(dòng)，就永遠(yuǎn)會(huì)處在等待之中。老板要先做好上市的思想準(zhǔn)備。

真正會(huì)阻礙企業(yè)上主要問題在于。

一、主體需要有三年完整會(huì)計(jì)年度存續(xù)，且財(cái)務(wù)規(guī)范。如果稅務(wù)不規(guī)范，在每年6月底之前可以補(bǔ)繳上一年的稅收。如果在上半年啟動(dòng)上市進(jìn)程，包括本年和去年，就可以做到兩年的財(cái)務(wù)規(guī)范，爭(zhēng)取到了時(shí)間。

二、主營(yíng)業(yè)務(wù)突出。對(duì)于企業(yè)上市來說，要求企業(yè)只做一件事情。很多時(shí)候上市前企業(yè)為了抱團(tuán)取暖的需要，往往從事很多業(yè)務(wù)。對(duì)于次要的業(yè)務(wù)需要進(jìn)行清理。注意：只有國(guó)有企業(yè)才有剝離的說法。對(duì)于其他類型的企業(yè)可以通過買賣重組的方式，清理次要業(yè)務(wù)，但是會(huì)有稅務(wù)成本。對(duì)于輕資產(chǎn)的企業(yè)來說，買賣重組稅負(fù)不重。對(duì)于重資產(chǎn)的企業(yè)來說稅務(wù)成本就會(huì)很高。這時(shí)可以建議企業(yè)分立，避免稅收成本。主營(yíng)業(yè)務(wù)的規(guī)范需要從行業(yè)→產(chǎn)品→盈利模式上來設(shè)計(jì)，有一個(gè)整體的解決方案。做到合同與主營(yíng)業(yè)務(wù)的一致。

三、公司的老大是誰(shuí)？即實(shí)際控制人是否穩(wěn)定。由于文化原因，對(duì)于中國(guó)市場(chǎng)來說，實(shí)際控制人的穩(wěn)定性對(duì)于企業(yè)的可持續(xù)經(jīng)營(yíng)很重要。上市前企業(yè)的實(shí)際控制人三年內(nèi)不能變更。如何判斷老大即實(shí)際控制人是誰(shuí)呢？這就是律師需要解決的問題。如果有一個(gè)人股權(quán)超過51%，那么很容易認(rèn)定。如果沒有超過51%的股東，那么可以通過協(xié)調(diào)和簽訂共同控制人協(xié)議等方式確定，夫妻關(guān)系之間可以簽訂委托控制協(xié)議。律師要想辦法解決問題，為投資者服務(wù)。處理這些問題要提前預(yù)定規(guī)劃→通過文件的形式，提前想好如何處理未來潛在的障礙→通過法律途徑解決→應(yīng)對(duì)風(fēng)險(xiǎn)→選擇成本最低的解決方案。

四、同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。如果股東有同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的情況，需要收回同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。同時(shí)避免近親屬，包括夫妻、父母、子女、岳父母、同胞兄弟姐妹之間的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。

以上四個(gè)問題的是否合規(guī)是絕對(duì)的紅線，不能觸及。其他例如抽逃注冊(cè)資本、逃稅避稅、財(cái)務(wù)不規(guī)范、高管不穩(wěn)定等問題都可以通過補(bǔ)救措施進(jìn)行解決而不成為實(shí)質(zhì)性的上市阻礙。

那么想成為一個(gè)證券和資本業(yè)務(wù)的律師需要做哪些方面的準(zhǔn)備呢？

一、先了解基本的資本市場(chǎng)基礎(chǔ)知識(shí)和歷史背景。例如ABCSNHK等股票的含義。企業(yè)海外上市的H股模式和紅籌模式的含義等。

二、了解業(yè)務(wù)規(guī)則并先做一個(gè)案例。只要有實(shí)際地跟著做過一個(gè)項(xiàng)目，才有一種實(shí)際且直觀的理解。另外現(xiàn)在企業(yè)上市的信息都十分透明，每一個(gè)企業(yè)的招股說明書和證監(jiān)會(huì)的反饋都可以通過公開途徑看得到。這些都是良好的案例庫(kù)，可以了解企業(yè)的問題是如何被解決的。關(guān)注上市的程序和問題的研究?，F(xiàn)在想上市的企業(yè)非常多，都是良好的研究對(duì)象。在將來的改革中，將會(huì)仿效美國(guó)模式，將會(huì)安排律師寫招股說明書，因?yàn)槁蓭煹膰?yán)謹(jǐn)性，符合招股說明書的需要。這又是一個(gè)即將對(duì)律師開放的重大市場(chǎng)。

三、擁抱資本市場(chǎng)思維。資本市場(chǎng)比起訴訟來說，顯著的特點(diǎn)就是不是零和游戲。資本市場(chǎng)講究增長(zhǎng)和共贏。

四、抓住項(xiàng)目突破、行業(yè)突破和地域突破，實(shí)現(xiàn)彎道超車。針對(duì)新的熱點(diǎn)、提前做好研究，成為某個(gè)領(lǐng)域的專家，就能在機(jī)會(huì)來臨的時(shí)候抓住。龍崗企業(yè)多，是地利優(yōu)勢(shì)。

五、鍛煉業(yè)務(wù)中處理問題的能力。律師需要幫企業(yè)提出解決問題的方案，并且需要尋找成本最低的方案。沒有最好的完美的方案，律師熟知規(guī)則與底線，在此基礎(chǔ)上，能夠幫助企業(yè)找到性價(jià)比最高的解決方案，這就是律師價(jià)值的體現(xiàn)。

六、有宏觀的視野。律師需要判斷企業(yè)是否已經(jīng)經(jīng)過了生存和發(fā)展期。判斷企業(yè)是否適合上市，或者指導(dǎo)企業(yè)一開始就以上市為目標(biāo)來運(yùn)作。資產(chǎn)業(yè)務(wù)律師需要宏觀的視野，對(duì)于事物發(fā)展有良好的判斷。例如現(xiàn)在的火熱的互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療行業(yè)，需要用戶流量和平臺(tái)，多種模式出現(xiàn)，哪種模式才有發(fā)展前途？就需要律師的提前判斷與布局。對(duì)于一個(gè)行業(yè)的了解需要時(shí)間，需要有超前意識(shí)進(jìn)行準(zhǔn)備。例如醫(yī)療、文化、餐飲等行業(yè)有大量的企業(yè)未上市。提出一個(gè)好主意、解決困擾這些企業(yè)發(fā)展的問題，機(jī)會(huì)就會(huì)屬于你。做資產(chǎn)業(yè)務(wù)也需要一個(gè)好的商業(yè)頭腦。

做一個(gè)資產(chǎn)業(yè)務(wù)律師，幫助企業(yè)解決問題，促進(jìn)企業(yè)發(fā)展，是華商所“法律創(chuàng)造價(jià)值”理念最好的體現(xiàn)。

鐘志偉

廣東華商龍崗律師事務(wù)所 實(shí)習(xí)律師

郵箱：zhongzhiwei@huashang.cn