知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律移植的陷阱

　　法律移植問題差不多構(gòu)成我們這個(gè)民族的集體情結(jié)。中國法學(xué)界主流的法律移植論事實(shí)上在創(chuàng)造一種有利于"與國際接軌"的法律意識(shí)形態(tài)，從而推動(dòng)了立法中進(jìn)行大規(guī)模的法律移植。但是，我們的一些立法超出了現(xiàn)實(shí)條件的許可，造成了對(duì)國家利益和國民道德聲望的損害。這種法律移植的陷阱尤其體現(xiàn)在知識(shí)產(chǎn)權(quán)立法當(dāng)中。

　　中國知識(shí)產(chǎn)權(quán)的立法起初就處在與國際接軌的影響下。從《zhuanli法》、《商標(biāo)法》等的制定和先后多次修改，對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)不斷提高，中國的知識(shí)產(chǎn)權(quán)立法用了不到20年的時(shí)間就全面移植了西方的知識(shí)產(chǎn)權(quán)立法，走完了西方幾百年走過的路程，全面實(shí)現(xiàn)了與國際接軌，由此獲得國際社會(huì)的廣泛贊譽(yù)，從而領(lǐng)到加入關(guān)貿(mào)總協(xié)定以及后來的世界貿(mào)易組織的一張通行證。

　　為了將與國際接軌的知識(shí)產(chǎn)權(quán)立法從一種"書本上的法律"，變?yōu)?quot;現(xiàn)實(shí)中的法律"，中國在司法過程中形成了"嚴(yán)格遵守國際協(xié)議"的司法政策。在審理知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件中，堅(jiān)持"國際法高于國內(nèi)法的原則"，對(duì)國際協(xié)議作出嚴(yán)格的解釋（這一點(diǎn)尤其體現(xiàn)在對(duì)TRIPS協(xié)議中侵權(quán)規(guī)則原則的理解上，最高人民法院在指導(dǎo)知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判工作中，提出了運(yùn)用"過錯(cuò)推定原則"來確定侵權(quán)責(zé)任形成。這實(shí)際上是運(yùn)用美國知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的"嚴(yán)格責(zé)任"來理解TRIPS協(xié)議的內(nèi)容。）

　　在知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域中的法律移植已經(jīng)取得巨大的成就。這樣的法律被看成是吸收了西方智慧成果的良法，它尊重了人類的智力價(jià)值，保護(hù)了國家的競爭力，促進(jìn)了科技進(jìn)步。然而，這個(gè)良法在實(shí)施過程中，在某種程度上它保護(hù)了西方跨國公司的壟斷利益，保護(hù)了西方國家的競爭力，而對(duì)于中國這樣一個(gè)發(fā)展中國家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展和技術(shù)進(jìn)步卻帶來了危害。

　　事實(shí)上，TRIPS協(xié)議之所以變成關(guān)貿(mào)協(xié)定的一部分本身就有美國政府的戰(zhàn)略考慮。美國認(rèn)為，他們之所以在貿(mào)易領(lǐng)域取得成果，是因?yàn)槊绹枚?zhàn)依賴保持的技術(shù)優(yōu)勢(shì)，但是，由于貿(mào)易出口中技術(shù)的無償使用，美國在世紀(jì)經(jīng)濟(jì)中的貿(mào)易地位也隨著下降。在這種狀況下，美國擁有巨大知識(shí)產(chǎn)權(quán)和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)巨頭說服美國政府把對(duì)企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)作為世界貿(mào)易協(xié)定的主要內(nèi)容。TRIPS協(xié)議的內(nèi)容主要是為了保護(hù)美國乃至西方大企業(yè)在貿(mào)易中的優(yōu)勢(shì)地位。

　　在全球范圍內(nèi)推廣美國的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法，提倡知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，免費(fèi)為發(fā)展中國家培訓(xùn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)人才（包括官員、法官等），實(shí)際上是美國保持國家競爭力的基本策略。漫長的中美知識(shí)產(chǎn)權(quán)談判以及由此導(dǎo)致的加速移植西方的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法就是在這種背景下發(fā)生的。在與國際接軌的心理壓力下，中國知識(shí)產(chǎn)權(quán)立法對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)提供了過高的標(biāo)準(zhǔn)，甚至對(duì)西方知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)達(dá)到了"超國民待遇"和"超世紀(jì)水準(zhǔn)"。

　　中國是一個(gè)發(fā)展中國家，是知識(shí)產(chǎn)品的主要輸入國。在這種追趕國際潮流、與國際接軌的法律意識(shí)形態(tài)下，這種立法成了"表面上的平等掩蓋之下的事實(shí)上的不平等的合法保護(hù)傘"。知識(shí)產(chǎn)權(quán)立法中高標(biāo)準(zhǔn)保護(hù)事實(shí)上加劇了中國企業(yè)在國際競爭中的劣勢(shì)地位，尤其是中國企業(yè)每年要向西方公司交納巨額的zhuanli使用費(fèi)，同時(shí)又面臨國外設(shè)置的技術(shù)貿(mào)易壁壘。"中國企業(yè)已實(shí)際上陷入發(fā)達(dá)國家及跨國公司的某些zhuanli技術(shù)雷區(qū)和技術(shù)陷阱中"，在國際競爭中處于更加嚴(yán)酷的地位。

　　在全球化時(shí)代的國際競爭中，國家的政治地位和利益尤其體現(xiàn)在其綜合國力上，因此，保護(hù)本國的民族企業(yè)，提升和扶持本國民族企業(yè)的國際競爭力已經(jīng)成為所有現(xiàn)代國家的一項(xiàng)重要目標(biāo)。

　　法律要保護(hù)國家利益，法律移植實(shí)際上是一種正常的國家立法狀態(tài)。我們要真正采取"拿來主義"的立場，凡是符合國家利益的法律，無論是西方的還是非西方的，我們都要學(xué)習(xí)、吸收，相反，凡是不符合國家利益的法律，無論體現(xiàn)怎樣的價(jià)值，無論具有怎樣的普遍性，立法過程中都要堅(jiān)決制止。

       作者：強(qiáng)世功  來源：人文與社會(huì)（網(wǎng)站）